SBORNÍK 66 SVOČ 2016

mickými zájmy státu. 45 Přestože tak u sociálních práv bývá vhodné poměřovat zájmy jednotlivce vůči zájmům celé společnosti, v daném případě měl Soud pouze přesvěd- čivě odůvodnit proč daná situace nespadá pod čl. 3 a zdržet se jakéhokoliv náznaku ekonomické argumentace na půdě zákazu nelidského zacházení. 3.4 Operace změny pohlaví Jak jsem již naznačila výše, judikaturu shledající porušení Úmluvy v případě ne- správného lékařského postupu nepovažuji na judikaturu k zdravotní péči jako lidské- mu právu. Ze zákazu provádět lékařské zákroky chybně ještě nelze dovodit povinnost státu finančně zajistit správné provádění lékařských zákroků a odpovídající subjektivní právo jednotlivce na úhradu lékařské péče. Přestože Soud několikrát řekl, že v obecné rovině může být nečinnost státu, tedy odmítnutí poskytnutí lékařské péče, v rozporu s článkem 2, 3 nebo 8, 46 v konkrétních případech úspěšných stížností se jednalo vždy o situace v rozporu s vnitrostátním právem. Z tohoto důvodu je unikátní judikatura soudu týkající se úhrady operace změny pohlaví, neboť tvoří jedinou skupinu případů, kdy Soud přiznal jednotlivci nárok na zdravotní péči bez ohledu na úpravu ve vnitrostátním právu. V r. 2003 shledal Soud porušení Úmluvy v případě Van Kück proti Německu , kdy stěžovatelce byla odmítnuta úhrada operace změny pohlaví její soukromou pojišťov- nou a následně se tohoto plnění nedomohla ani v občanskoprávním řízení. Soud shle- dal porušení jak práva na spravedlivý proces, tak následně i práva na soukromý život. 47 O krok dál však Soud zašel v případě Schlumpf proti Švýcarsku . V daném případě poža- dovala stěžovatelka úhradu operace změny pohlaví ze systému veřejného zdravotního pojištění, tehdejší švýcarská úprava však vyžadovala dvouletou čekací dobu, která měla sloužit k ověření trvalosti genderové identity pojištence a zabránit zbytečným opera- cím. Paní Schlumpf podstoupila operaci za vlastní prostředky a po neúspěšném do- máhání se proplacení ceny operace před vnitrostátními soudy podala stížnost k ESLP. Soud shledal dvouletou lhůtu vyžadovanou před úhradou operace v rozporu s právem na respektování soukromého života. 48 K ekonomické náročnosti operace změny pohlaví se soud vyjádřil přímo v případu L. proti Litvě. Zde soud argumentoval, že vzhledem k počtu transsexuálů v Litvě by náklady na uzákonění tohoto nároku nebyly příliš vysoké. 49 Tento argument se však jeví jako problematický. Prvně, Soud vycházel z statistiky vládního zmocněnce, která odhadovala počet transsexuálů v Litvě na 50 osob, což je však o dva řády méně než by odpovídalo běžnému výskytu transsexuálů v populaci. 50 Především však ekonomic- 45 Chahal proti Spojenému království . Rozsudek velkého senátu ESLP. 15. 11. 1996. Stížnost č. 22414/93. § 80. 46 Pentiacova a 48 dalších proti Moldavsku. Rozhodnutí ESLP. 4. 1. 2005. Stížnost č. 14462/03. 47 Van Kück proti Německu. Rozsudek ESLP. 12. 6. 2003. Stížnost č. 35968/97. 48 Schlumpf proti Švýcarsku. Rozsudek ESLP 8. 1. 2009. Stížnost č. 29002/06. 49 L. proti Litvě. Rozsudek ESLP. 11. 9. 2007. Stížnost č. 27527/03. 50 Gates, Gary. How many people are lesbian, gay, bisexual, and transgender?. The Williams Institute.

174