SBORNÍK 66 SVOČ 2016

kou náročnost nelze posuzovat pouze z hlediska počtu potenciálně oprávněných. Počet lidí, kteří potřebují například robotickou ruku, je také velmi nízký, avšak kumulativ- ní úhradou většího množství neobvyklých operací a léků již vznikne znatelná zátěž na státní rozpočet. Zjednodušeně řečeno, není spravedlivé upřednostňovat osobu trpí- cí vzácnou chorobou před osobou trpící častou chorobou. Celkové náklady na všechny operace změny pohlaví v jednom státě budou sice nižší než celkové náklady na léčbu rakoviny, z toho však nelze dovodit, že by v případech operace změny pohlaví měly státy menší prostor pro uvážení. Judikatura ESLP k operaci změny pohlaví je nekonzistentní s ostatní judikaturou k právu na zdravotní péči. Z neúspěšných stížností plyne, že z Úmluvy nelze vyvodit povinnost státu hradit v plné výši dialýzu či léky proti rakovině, a to i v případech, kdy je tato léčba životně důležitá. Jak tedy může být povinností státu plně hradit operaci změnu pohlaví? Důvodem je patrně skutečnost, že případy Van Kück proti Německu, Schlumpf proti Švýcarsku a L. proti Litvě nebyly Soudem posuzovány z pohledu práva na zdravotní péči, nýbrž z pohledu práva na respektování pohlavního sebeurčení. Soud tak navazuje na svou předchozí judikaturu ohledně práv transsexuálů, kde již od pří- padu Christine Goodwin proti Spojenému království 51 zastává velmi progresivní pozici. 4. Vhodnost ESLP Jak bylo prokázáno výše, ESLP je ve vztahu k právu na zdravotní péči spíše zdrženlivý, s nastíněnou výjimkou v extradičních případech a operaci změně pohlaví. Domnívám se, jeho zdrženlivý přístup je namístě, neboť v opačném případě by jeho rozhodování bylo stiženo absencí demokratické legitimity, jakož i praktickými problémy. Demokratický deficit lze samozřejmě vytknout jakémukoliv soudnímu orgánu, pro mezinárodní soudy to pak platí dvojnásob. Přesto mám za to, že zatímco u negativních závazků převyšuje zájem na ochraně jednotlivce před principem vlády lidu, soudní přezkum sociálních práv je z hlediska legitimity problematičtější. 52 Vždyť právě míra přerozdělování a způsob hospodaření s omezenými prostředky státu je jednou z pri- márních otázek volné politické soutěže. 53 Judikovaná povinnost hradit ze systému zdravotního pojištění operaci změny pohlaví znamená odpovídající povinnost občanů platit ze svých příjmů odvody k pokrytí této operace. Parlament tak ztrácí volnost při rozhodování o příjmových i výdajových stránkách rozpočtu, přitom rozpočtová výsost parlamentu je základním principem dělby moci. 2011. Dostupné z www: http://williamsinstitute.law.ucla.edu/wp-content/uploads/Gates-How-Many- People-LGBT-Apr-2011.pdf. 51 Christine Goodwin proti Spojenému království. Rozsudek Velkého senátu ESLP. 11. 7. 2002. Stížnost č. 28957/95. 52 Kysela, Jan. Ústava mezi právem a politikou: úvod do ústavní teorie. Praha: Leges, 2014. str. 268. 53 Rosenfeld, M. str. 1020.

175