SBORNÍK 66 SVOČ 2016

Na základe uvedeného sa domnievam, že pri zohľadnení postupov vyčísľovania ujmy podľa ekonomickej analýzy je možné sa lepšie priblížiť účelu právnej úpravy náhrady škôd (racionálna minimalizácia výskytu ujmy v spoločnosti 129 ), aspoň v niektorých prí- padoch. Ekonomická analýza tak môže viesť k transparentne odôvodnenému navýše- niu náhrady ujmy v súlade so zásadami slušnosti a princípmi civilného práva. Na druhej strane je treba upozorniť, že takýto prístup obsahuje aj prvok normatív- neho prístupu. Zohľadňuje totiž aj inú, než len kompenzačnú funkciu náhrady ujmy, teda funkciu preventívnu a sankčnú. Náš hypotetický príklad zrejme spadá do kate- górie prípadov, kedy jednanie škodcu a zisk z neho môže presahovať kompenzáciu ujmy, teda do kategórie prípadov, kde aj domáca právna doktrína pripúšťa aj iný, než kompenzačný spôsob náhrady ujmy (terminológiou Ústavného súdu aj zvýšená náh- rada škody). 130 Je ale treba brať do úvahy, že problém sankčnej náhrady škody je stále predmetom diskusie (a to nielen v Českej republike), 131 a že na samotné normatívne otázky ekonómia ťažko poskytne odpoveď. Poskytuje ale preskúmateľný spôsob úvahy o určení (resp. zvýšení) čiastky náhrady ujmy. Ďalším problematickým momentom Hand rule môže byť samotné vyčísľovanie výš- ky súčinu ujmy a pravdepodobnosti. Jej použitie si vyžaduje racionálny odhad pravde- podobnosti istej konkrétnej škodovej udalosti 132 , čo je samo o sebe netriviálny prob- lém, či schopnosť marginálnej analýzy. 133 4. Hand rule ako limit zodpovednosti za ujmu. Ako sme spomínali vyššie, Hand rule pôvodne vzniklo ako metodika na určenie, či škodca jednal nedbalo v prípadoch, kde nie je stanovený štandard obozretného jed- nania. V prípade, že náklady na predchádzanie riziku ujmy sú podstatne menšie, než spôsobená škoda jednal škodca nedbalo a je povinný nahradiť ujmu. 134 Hammer a Duss uvádzajú príklad švajčiarskeho súdneho rozhodnutia, v ktorom sa jednalo o exponovaný prípad pacienta s pooperačným delíriom v Bernskej univerzitnej nemocnici a súd použil kritérium podobné Hand rule. Vzhľadom na to, že v minulosti existovali prípady delirických pacientov, ktorí vyskočili z okna bol daný pacient v izbe s oknami zabezpečenými proti otvoreniu a pod pravidelným dohľadom zdravotnícke- ho personálu. Napriek tomu však pacient v noci v nestráženom okamihu opustil svoju izbu a vypadol z okna vedľajšej (nezabezpečenej) miestnosti. Súd tak stál pred otázkou, či sa personál nemocnice správal nedbalo a z toho dôvo- du bol povinný poskytnúť náhradu ujmy pozostalým. Federálny tribunál spočítal, že náklady na neustály dozor nad pacientom by boli približne 1680 švajčiarskych frankov 129 POSNER, Richard. A Theory of Negligence. Journal of Legal Studies. 1972, 29, p. 33. 130 JANEČEK, Václav. Sankční náhrada škody. Právník. 2013, č. 10, pp. 991-993, pp. 995-996. 131 Ibid., p. 1008. 132 Op. cit in 118. 133 POSNER, Richard. Economic analysis of law. 8th ed. New York: Aspen Publishers, 2011, p. 215. 134 Op. cit in. 117, p. 173.

24