SBORNÍK 66 SVOČ 2016

Ve Švýcarsku byl poměrně nedávno 62 přijatý nový zákon 63 upravující tzv. nepřímou „držbu“ cenných papírů , tedy situace, kdy jsou cenné papíry nebo ZCP drženy přes pro- středníka 64 . FISA se zejména aplikuje na případy, kdy vlastník ZCP vede tyto papíry u třetí osoby, prostřednictvím které provádí dispozice s nimi. Čl. 21 odst. 1 FISA dává osobě nepřímo držící cenné papíry a ZCP ( custodian ) zadržovací právo pro případ, že custodian má splatné pohledávky za osobou, v jejíž prospěch vede ZCP z titulu jejich správy či z důvodu financování jejich koupě . Základními odlišnostmi od za- držovacího práva v ZGB je tedy především výslovné umožnění zadržení samotných ZCP. Zadržovací právo dle FISA vzniká ex lege . 65 Povšimněme si, že zadržovací právo dle FISA tak do určité míry odpovídá zvláštnímu zadržovacímu právu u správy cizího majetku v OZ. 66 Co se týče vztahu obou úprav, ZGB je předpisem obecným a FISA speciálním. FISA však neupravuje všechny ZCP a z toho důvodu mohou být objektem zadržení pouze ty ZCP, které spadají pod rámec tohoto zákona. Ve vztahu k otázkám neupraveným speciálním zákonem se bude aplikovat ZGB. Jedná se např. o čl. 898 odst. 1 ZGB, kdy se nebude možné upokojit ze zadržovaných ZCP, jestliže bylo po- skytnuto jiné dostatečné zajištění. Taktéž se bude aplikovat čl. 896 odst. 2 ZGB, který se mimochodem částečně podo- bá § 1396 odst. 2 OZ, a stanovuje, že zadržení nemůže vzniknout, pokud by to bylo v rozporu s povinností věřitele nebo v rozporu s pokynem dlužníka učiněným před, či současně s předáním věci. Jako příklad neslučitelnosti s povinností věřitele je uvádě- no 67 předchozí vzdání se zadržovacího práva věřitelem. Zajímavější je příklad týkající se pokynu dlužníka. Uvádí se, že pokud by byl věřitel výslovně či implicitně infor- mován, že ZCP budou na účet dlužníka převedeny ve prospěch třetí osoby za účelem zajištění jiného dluhu, pak osoba, která nepřímo drží dané cenné papíry, je nemůže zadržet. Zadržovací právo custodiana zaniká ke konkrétním (zaknihovaným) cenným papírům okamžikem připsání na účet jiné osoby . 68 Implicitně se totiž předpokládá, že custodian nemá zájem se z daných instrumentů uspokojit, a proto vyhoví pokynu dlužníka k jejich převodu. Pakliže by byly tyto instrumenty převedeny na jiný účet stejné osoby u téhož custodiana , zadržení by logicky nezaniklo. Ovšem i když bude in- strument převeden na účet jiné osoby, dle vysloveného názoru nemusí vždy zadržovací právo zaniknout, a to v případech, kdy si to custodian vyhradil vůči převodci i naby- 62 Zákon nabyl účinnosti dne 1. 1. 2010. 63 SR 957.1 dostupný na https://www.admin.ch/opc/de/classified-compilation/20061735/index.html, v an- gličtině pak označován jako Federal Intermediated Securities Act dostupný na https://www.admin.ch/ ch/e/rs/9/957.1.en.pdf 64 Blíže k této konstrukci a významu např. ELEK. Štefan. Cenné papíry držené skrze prostředníky. Právní rozhledy , 2005, č. 21, s. 774. Zdroj: Beck online.; dále VONDRÁČEK, Ondřej. Nepřímá držba cenných papírů . Disertační práce. Praha: Právnická fakulta Univerzity Karlovy, 2010. 65 FÖEX, B., op. cit. sub 36, bod 13, str. 340. 66 § 1447 OZ. 67 FÖEX, B., op. cit. sub 36, bod 27, str. 343. 68 Čl. 21 odst. 2 FISA.

582