SBORNÍK 66 SVOČ 2016

k činnostem obdobným běžnému podnikání, a zároveň zabránit daňové optimalizaci prostřednictvím struktur zahrnujících fondy kvalifikovaných investorů, relativně ob- líbených zejména v oblasti nabývání a správy nemovitých věcí. 6 Za tímto účelem bylo do zákona o daních z příjmů zakomponováno ustanovení, vymezující tzv. základní in- vestiční fond. 7 Přitom to je jen a pouze investiční fond naplňující kritérium základního investičního fondu, na nějž se vztahuje zvláštní 5% sazba daně, ostatní investiční fondy jsou zdaňovány obecnou 19% sazbou. Ačkoli vymezení jednotlivých subkategorií základních investičních fondů má dle deklarovaného záměru zákonodárce účinně bránit účelovému zakládání primárně da- ňově-optimalizačních investičních fondů, ukazuje se, že tento cíl nemusí být v praxi naplněn. Nejvýraznější otazníky se vznášejí nad v pořadí první subkategorií základních investičních fondů, tedy investičními fondy, jejichž akcie nebo podílové listy jsou při- jaty k obchodování na evropském regulovaném trhu. 8 Vlivem podle všeho poněkud nešťastné formulace zákonného ustanovení získávají, byť možná pouze formálně, sta- tut základního investičního fondu v nezanedbatelném počtu případů i ty investič- ní fondy, proti jejichž daňovému zvýhodnění byla novela ZDP původně zaměřena, konkrétně fondy kvalifikovaných investorů s velmi úzkým okruhem investorů, jejichž činnost je materiálně spíše běžným, než fondovým podnikáním a souvisí s výstavbou či správou nemovitých věcí. Je příznačné, že zatímco dotčené daňové subjekty hod- notí nastíněnou situaci jako legální daňovou optimalizaci, Ministerstvo financí, resp. Finanční správa v této souvislosti hovoří o potenciálním porušení norem daňového práva a zneužití práva. Uvedená skutečnost má potenciál vyvolat řadu právních sporů. Cílem této práce, stojící na pomezí práva daňového a práva finančního trhu, je primárně vymezit a ana- lyzovat základní otázky, kterými se podle mého názoru bude orgán aplikující právo muset v této souvislosti zabývat, a zodpovědět otázku, zda a za jakých podmínek přijetí akcií nebo podílových listů investičního fondu, který nespadá do jiné kategorie základ- ních investičních fondů, postačí k zařazení tohoto investičního fondu jako základního investičního fondu a tím ke vzniku oprávnění takového fondu uplatňovat zvláštní 5% sazbu daně. Pozornost bude přitom zaměřena na pro praxi nejrelevantnější kategorii nemovitostních fondů kvalifikovaných investorů. 9 Základní otázka tedy zní: postačí 6 Srov. příslušnou pasáž důvodové zprávy ke změnovému zákonu ZDP. ČESKÁ REPUBLIKA [online]. 2014. Poslanecká sněmovna Parlamentu České republiky, 7. volební období, 2013- [cit. 2016-04-05] Sněmovní tisk 252/0, Vládní návrh zákona, kterým se mění zákon č. 586/1992 Sb., o daních z příjmů, ve znění pozdějších předpisů, a další související zákony . Dostupné z WWW: http://www.psp.cz/sqw/text/ tiskt.sqw?O=7&CT=252&CT1=0, s. 96-97. 7 Jedná se o § 17b zákona č. 586/1992 Sb. o daních z příjmů (dále jen „ZDP“). 8 Ve smyslu § 17b odst. 1 písm. a) ZDP. 9 Nemovitostním fondem kvalifikovaných investorů rozumím pro účely této práce fond kvalifikovaných investorů, investující v souladu se statutem převážnou část majetku do nemovitých věcí a účastí v nemo- vitostních společnostech. Nemovitostní společností se dle § 100 odst. 2 ZISIF rozumí akciová společ- nost, společnost s ručením omezeným nebo srovnatelná právnická osoba podle práva cizího státu, jejímž

554