SLP 02 (2013)

v režimu dle ust. § 43a ZP, ale ani jiný zaměstnavatel nemůže pronajímat své zaměst- nance jinému zaměstnavateli za pomoci tohoto institutu. Jako pojistku stanoví ZP zá- kaz pro zaměstnavatele po dobu prvních 6 měsíců ode dne vzniku pracovního poměru zaměstnance s ním uzavřít dohodu o dočasném přidělení k jinému zaměstnavateli. Podstatnými náležitostmi písemné 612 dohody o dočasném přidělení uzavírané mezi zaměstnancem a kmenovým zaměstnavatelem jsou název zaměstnavatele, je-li právnic- kou osobou, nebo jméno a příjmení, je-li fyzickou osobou, k níž se zaměstnanec přidě- luje, den, kdy dočasné přidělení vznikne, druh a místo výkonu práce a doba, na kterou se dočasné přidělení sjednává. Pokud by některá z těchto ustanovení v dohodě o do- časném přidělení chyběla, jednalo by se o neplatnou dohodu. V dohodě o dočasném přidělení může být sjednáno pravidelné pracoviště pro účely cestovních náhrad. Pokud sjednáno není, platí ohledně určení pravidelného pracoviště úprava v ust. § 34a ZP. Stejně jako u agenturního zaměstnávání i zde, pokud jde o dohodu o dočasném přidělení v části sjednávané mezi kmenovým zaměstnavatelem a zaměstnavatelem, k němuž se zaměstnanec dočasně přiděluje, tato zakládá též vztah obchodněprávní (za podmínky, že se jedná o dohodu, která je smluvním vztahem mezi dvěma podnika- teli uzavíranou při jejich podnikatelské činnosti) či vztah občanskoprávním. 613 Je ovšem otázkou, zda i zde vznikají mezi zaměstnavatelem, k němuž se zaměstna- nec dočasně přiděluje, a tímto zaměstnancem alespoň dílčí pracovněprávní vztahy. V nauce zatím převažuje názor, že při dočasném přidělení nedochází mezi dočasně přiděleným zaměstnancem a zaměstnavatelem, ke kterému je zaměstnanec dočasně přidělen, k založení žádného pracovněprávního vztahu. Nepřipouští se ani, na rozdíl od úpravy agenturního zaměstnávání, existence odpovědnostního vztahu. Oporu pro tento názor lze v nalézt platné právní úpravě. Všechny úkony, ať již právní či faktic- ké, 614 jsou totiž činěny jménem kmenového zaměstnavatele. Zaměstnavatel, ke kte- rému je zaměstnanec přidělen, ex lege nesmí vůči dočasně přidělenému zaměstnanci činit právní úkony jménem kmenového zaměstnavatele, neboť pouze mezi ním a do- časně přiděleným zaměstnancem nadále trvá pracovní poměr, resp. pracovněprávní vztah. Přesto i zde existuje argument opačný. Dle ust. § 43a odst. 5 ZP se staví dočasně přidělený zaměstnanec, pokud jde o pracovní a mzdové podmínky právně na roveň ostatních zaměstnanců zaměstnavatele, ke kterému je zaměstnanec dočasně přidělen. 612 Pokud by dohoda nebyla uzavřena v písemné formě, byla by neplatná. Po novele ZP provedené zákonem č. 365/2011 Sb., která nabyla účinnosti dne 1. 1. 2012, je dle ust. § 20 odst. 1 ZP v případě absence pí- semné formy změny pracovní smlouvy tato změna neplatná. Vadu absence písemné formy však mohou smluvní strany dodatečně odstranit. Současně dle ust. § 20 odst. 2 ZP je možné se v případě neuzavření změny pracovní smlouvy v písemné formě dovolat její neplatnosti jen, nebylo-li již započato s plněním. Pokud by již bylo započato s plněním dle dohody o dočasném přidělení, již se nelze neplatnosti dovolat. 613 Shodně T. Bělina in Bělina, M. Drápal, L. a kol.: Zákoník práce, 1. vyd., velký komentář, C.H. Beck 2012, komentář k § 43a. 614 Po dobu dočasného přidělení dočasně přidělenému zaměstnanci ukládá pracovní úkoly, organizuje, řídí a kontroluje jeho práci zaměstnavatel, ke kterému byl zaměstnanec dočasně přidělen. Tento zaměstnava- tel je též povinen vytvářet příznivé pracovní podmínky a zajistit bezpečnost a ochranu zdraví při práci.

126