SLP 14 (2020)

tak, že směřuje k ochraně dětí před účastí v nepřátelských akcích. Pro účely ŘS se tedy termín aktivní účast neomezuje jen na přímou, jak je to u principu rozlišování. 33 Oproti tomu požadavek existence skutečného nebezpečí, že by dítě mohlo být cí- lem, jako podmínku pro naplnění požadavku aktivní účasti na nepřátelských akcích (i např. skrze nepřímou roli), odvolací senát nahradil a vrátil se k původnímu konceptu z rozhodnutí o potvrzení obvinění. Existence reálného nebezpečí sice není zcela irele- vantní, ale je „pouze“ jedním z možných důkazů o naplnění relevantního testu, kterým je, zda mezi nepřátelskými akcemi a aktivitou dítěte je dostatečně silná vazba. 34 Návratem k tomuto testu zároveň MTS vyvrátil obavy z toho, že by sexuální otroctví (viz. dále) dětí pod 15 let vojáky nebylo bráno jako stejně závažné jako zločin jejich rekrutování. 35 Kdyby totiž test vrácen zpět nebyl, existovalo by nebezpečí, že sexuální zneužívání by nebylo bráno jako aktivita vystavující děti nebezpečí útoku, a nešlo by tak toto jednání kvalifikovat i jako rekrutování. ͻ . ͷ . ͹ Pachatel nebo ob ěť ? Jednou z tragických skutečností rekrutování dětí mladších 15ti let do ozbrojených sil/skupin je skutečnost, že se může stát (a stalo), že se časem oběť změní v pachatele stejného zločinu. V tomto ohledu je v současnosti ostře sledovaným případ Dominica Ongwena 36 , který byl sám dětským vojákem a nyní je před MTS první osobou stíha- nou za zločin (kromě jiných), jehož byl kdysi sám obětí 37 – rekrutování dětí do ozbro- jených sil/skupin. Tato kapitola se sice procesním aspektům vyhýbá, avšak v souvislosti s dětský- mi vojáky stojí přesto za zmínku, že kromě samotné ochrany dětí nepřímým způso- bem skrze trestání pachatelů zločinů proti nim, nastupuje rovněž v Římském statutu (na poměry mezinárodního trestního práva) nově zavedená možnost péče o oběti. Objevují se i apely na to, aby se na děti, které se měly údajně dopustit zločinů podle mezinárodního práva, hledělo jako na oběti, ne jako pachatele. Z pohledu Římského statutu samozřejmě není možné proti osobám mladším 18ti let (i kdyby se dopustily činů, které by jinak naplnily definice zločinů spadajících do ratione materiae jurisdikce 33 MTS, Prokurátor v. Thomas Lubanga Dyilo , ICC-01/04-01/06-3121, ACh, rozsudek ze dne 1. 12. 2014, paras. 323-328. 34 MTS, Prokurátor v. Thomas Lubanga Dyilo , ICC-01/04-01/06-3121, ACh, rozsudek ze dne 1. 12. 2014, paras. 333, 335 a 340. 35 ARAI-TAKAHASHI, Y. War Crimes relating to child soldiers and other children that are otherwise associated with armed groups in situations of non-international armed conflict, sekce 5.3., dostupné na http://www.qil-qdi.org/war-crimes-relating-to-child-soldiers-and-other-children-that-are-otherwise- -associated-with-armed-groups-in-situations-of-non-international-armed-conflict-an-incremental-step- -toward-a-coherent-legal/ 36 MTS, Prokurátor v. Dominic Ongwen , ICC-02/04-01/15. 37 ICTJ, The Complex Reality Beyond the Trial of Dominic Ongwen, https://www.ictj.org/news/com- plex-icc-ongwen

99