Sborník č. 52

se vztahuje ochrana osobních a zprostředkovacích dat a nelze-li sledovaného účelu dosáhnout jinak nebo bylo-li by jinak jeho dosažení podstatně ztížené, nařídí v řízení před soudem jejich vydání soudu předseda senátu a v přípravném řízení nařídí jejich vydání státnímu zástupci nebo policejnímu orgánu soudce na návrh státního zástupce. Příkaz ke zjištění údajů o telekomunikačním provozu musí být vydán písemně a odů- vodněn, včetně konkrétního odkazu na vyhlášenou mezinárodní smlouvu v případě, že se vede trestní řízení pro trestný čin, k jehož stíhání tato mezinárodní smlouva zavazuje. Vztahuje-li se žádost ke konkrétnímu uživateli, musí být v příkazu uvedena jeho totožnost, je-li známa. 3. Vztah § 83a a § 88a TrŘ Již ze skutečnosti, že oba práva jsou upravena různými články Listiny a výjimky z ochrany těchto práv mají v trestním řádu vymezený vlastní režim, podle mého názo- ru vyplývá, že je zapotřebí striktně odlišovat, v jakých případech lze jednotlivé režimy na získávání důkazů v trestním řízení uplatnit, resp. na situaci předvídanou zákonodár- cem je nutno aplikovat příslušný režim, který jí zákonodárce přisoudil. Příkaz k pro- hlídce jiných prostor a pozemků podle § 83a TrŘ proto nemůže nahrazovat příkaz k zjištění údajů o uskutečněném telekomunikačním provozu podle § 88a TrŘ, neboť pro oba instituty stanovil zákonodárce odlišný procesně-právní režim. Zákonodárce váže vydání příkazu k získání údajů o uskutečněném telekomunikačním provozu podle § 88a TrŘ dokonce na přísnější podmínky, nežli je tomu u prohlídek jiných prostor a pozemků podle § 83a TrŘ. Důležitost dodržování stanovených procesních podmínek potvrzuje ostatně i pří- stup Ústavního soudu ve výše uvedeném nálezu sp. zn. Pl. ÚS 42/11 ze dne 20. pro- since 2011 k přísnosti získávání údajů o uskutečněném telekomunikačním provozu. Ústavní soud dal jasně najevo, že při porušování základních práv a svobod je vždy třeba trvat na zvýšené ochraně práva na tajemství dopravovaných zpráv a tyto údaje lze získat pouze za stanovených podmínek, nikoliv prostřednictvím příkazu podle § 83a TrŘ. Uvedený přístup vyplývá ostatně i ze základní ústavní zásady, že státní moc lze uplat- ňovat jen v případech a v mezích stanovených zákonem, a to způsobem, který zákon stanoví (v teorii se tento princip označuje jako enumaretivnost veřejnoprávních pre- tenzí, viz čl. 2 odst. 2 Listiny). Získává-li orgán činný v trestním řízení důkazy jiným způsobem, nežli předepisuje příslušná zákonná norma (trestní řád), jde podle názoru obviněného o zjevné porušování uvedeného ustanovení, a takto získané důkazy je nut- no považovat na neúčinné. Omezení základních práv a svobod nesmějí být zneužívána k jiným účelům, než pro které byla stanovena (čl. 4 odst. 4 in fine Listiny), k čemuž ze strany policejního orgánu v případě nerespektování předepsaných pravidel příslušného zajišťovacího úkonu dojde. Takovým přístupem v podstatě dochází k porušení právní úpravy a v podstatě bagatelizování problematiky ochrany práv souvisejících s odposle-

73