Pracovní právo 2021

Tento závěr Nejvyššího správního soudu poskytl vodítko také pro posouzení, jak kvalifikovat nepřítomnost zaměstnance na pracovišti z důvodu, že se zaměstnanec odmítl testování podrobit. Ministerstvo práce a sociálních věcí zaujalo totiž ve svém stanovisku názor, že pokud se zaměstnanec nepodrobí nařízenému testování a zaměst- navatel tudíž neumožní jeho přítomnost na pracovišti, jedná se o překážku v práci na straně zaměstnavatele podle ustanovení § 199 odst. 1 zákoníku práce. 9 Proti tomu stál v opozici názor zejména advokátů nebo Hospodářské komory České republiky 10 , že zaměstnanci vyplývá povinnost podrobit se testování z právních předpisů, a to ne- jen ze samotného mimořádného opatření, ale také z ustanovení § 2 odst. 2 písm. m) pandemického zákona. Tudíž lze na odmítnutí zaměstnance podrobit se testování na- hlížet jako na porušení jeho pracovních povinností a jeho nepřítomnost na pracovišti posoudit jako na neomluvenou absenci včetně všech důsledků z toho vyplývajících. 11 I vzhledem k judikátu Nejvyššího správního soudu, že požadavek na testování zaměst- nanců není požadavkem zasahujícím do tělesné integrity jednotlivce nepřiměřeným způsobem a také vzhledem k akcentování skutečnosti, že všichni členové společnosti mají práva i povinnosti, 12 se v tomto ohledu přikláním k názoru, že pokud se za- městnanec odmítl podrobit testování, v důsledku čehož nebyl vpuštěn na pracoviště, jednalo se o neomluvenou absenci zaměstnance, nikoliv o překážku v práci na straně zaměstnavatele. Výše uvedený závěr Nejvyššího správního soud nahrává zaměstnavatelům také ve vztahu k situaci, kdy zaměstnavatel nařídí testování na svém pracovišti, třebaže tuto povinnost již neukládá žádné z mimořádných opatření. 2.2 „Dobrovolně“ nařízené testování V otázce testování zaměstnanců na pracovišti, třebaže to neukládá mimořádné opatření Ministerstva zdravotnictví, jsou možné opět dva pohledy. Jedním z nich je, že zaměstnavatel nesmí sám od sebe povinnost testovat se nařídit, druhý (logicky) stojí v opozici, že to možné je. Pro první uvedený pohled svědčí nejen ústavně zakotvený zákaz nutit kohokoliv činit něco, co zákon neukládá, ale také otázka, jakým způsobem by mohl zaměstnavatel tuto povinnost stanovit. Zákoník práce totiž zakazuje ukládat zaměstnanci povinnosti 9 Ministerstvo práce a sociálních věcí. Povinné testování zaměstnanců a jeho pracovněprávní souvislosti, op. cit. 10 Hospodářská komora České republiky. Testování na koronavirus ve firmách. In: Komora.cz [online]. © Hospodářská komora ČR, publikováno 14. 7. 2021 [cit. 30. 10. 2021]. 11 MIKULÁŠOVÁ, Pavla. Pracovněprávní důsledky odmítnutí zaměstnance podrobit se testu na Co- vid-19. In: Epravo.cz [online]. © Epravo.cz, a. s., publikováno 15. 3. 2021 [cit. 30. 10. 2021] nebo VALIŠOVÁ, Vladana. K některým praktickým otázkám testování zaměstnanců podle Mimořádného opatření MZd z 1. března 2021. In: Advokátní deník.cz [online]. © Advokátní deník, publikováno 15. 3. 2021 [cit. 30. 10. 2021]. 12 Viz bod 57 rozhodnutí Nejvyššího správního soudu, sp. zn. 6 Ao 1/2021, op. cit.

19