SBORNÍK 66 SVOČ 2016

závěr o čistě formálním plnění podmínek pro získání statutu základního investičního fondu v případě omezeného obchodování cenných papírů nemovitostních fondů kva- lifikovaných investorů. Jestliže dle statutu činí doporučený investiční horizont kon- krétního fondu, jak tomu bude u značné části nemovitostních fondů kvalifikovaných investorů, 5 a více let, nelze příliš předpokládat čilé obchodování v průběhu prvních několika let od vzniku fondu, resp. přijetí cenných papírů k obchodování na regulova- ném trhu, naopak lze očekávat obměnu investorské struktury v souvislosti s dosažením investičního horizontu. V této souvislosti je tedy dle mého názoru též třeba zohlednit dobu existence fondu s přihlédnutím k doporučenému investičnímu horizontu. V případě fondu, jehož cenné papíry byly přijaty k obchodování na regulovaném trhu teprve v loňském, nebo dokonce letošním roce, si lze podle mého názoru předsta- vit argumentaci příliš krátkým časovým úsekem od vstupu na regulovaný trh, nedosta- tečným pro zahájení skutečného obchodování. V tomto případě bude pravděpodobně posuzováno, v jaké frekvenci, v jakém rozsahu, případně zdali vůbec došlo v minulosti ke změně investorské struktury daného fondu. Jestliže tedy například u daného fondu dochází k převodu části cenných papírů v průměru jednou za dva roky, lze podle mého názoru před správcem daně obhájit vstup na regulovaný trh s cílem usnadnit obměnu investorské struktury fondu, nikoli čistě za účelem daňové optimalizace i za předpo- kladu, že za rok 2015 na tomto trhu žádný obchod s cenným papírem fondu nepro- běhl. V případě fondu, jehož investorská struktura se v minulosti za dobu trvání fon- du vůbec nezměnila, byť bylo dosaženo doporučeného investičního horizontu, bude naopak situace složitější. Stejně tak bude hrát roli složení okruhu investorů daného fondu, kde bude zřejmě platit vztah přímé úměry mezi celkovým počtem investorů a pravděpodobností dovození jiného než daňově optimalizačního účelu přijetí cenných papírů k obchodování na regulovaném trhu. Závěr Shrnutím výše uvedeného docházím k závěru, že odpověď na první v úvodu práce položenou otázku nemůže být než negativní. Samotné přijetí cenných papírů vyda- ných investičním fondem k obchodování na regulovaném trhu, aniž by byly tyto cenné papíry reálně obchodovány, nevede podle mého názoru při absenci znaků jiného účelu než daňové optimalizace k zařazení daného fondu jako základního investičního fondu a ke vzniku oprávnění fondu využít zvláštní sazbu daně dle ZDP. Uplatnění zvláštní sazby daně bude pravděpodobně správcem daně a následně i soudem posouzeno jako zneužití práva ze strany daňového subjektu, a to i přes soulad takového postupu se zněním § 17b odst. 1 písm. a) ZDP. Tím spíše se tento závěr uplatní u nemovitost- ních fondů kvalifikovaných investorů, tedy kategorie investičních fondů, proti jejímuž daňovému zvýhodnění má nový režim zdanění investičních fondů primárně bojovat. Teleologický výklad v tomto případě podle mého názoru a v souladu s relevantní judi- katurou převáží nad výkladem čistě gramatickým.

566