SLP 07 (2014)

odkazy na princip nejlepšího zájmu dítěte. Nestane se v praxi vyjádřením nejlepšího zájmu dítěte právě a jen to, co obsahuje směrnice jako povinnosti států vůči dětem? S ohledem na absenci smluvní definice „nejlepšího zájmu dítěte“ je pro státy snazší chopit se již napsané povinnosti, jinak řečeno, proč by měly příslušné orgány hledat, jaké jsou nejlepší zájmy dítěte při konání pohovoru, když jim směrnice dává návod a je zřejmé, že tento návod bude v souladu s nejlepším zájmem dítěte, byť možná s jeho minimálním standardem? Problém může dále nastat tam, kde je státům směrnicí dána pouhá možnost jednat určitým způsobem. Mnoho z hlediska ochrany dětských uprchlíků velmi vhodných práv je totiž státům pouze umožněno garantovat, není jejich povinností k aplikaci těch- to práv přistoupit. Státy tak mohou přistoupit k transpozici směrnice tím způsobem, že závazky, které jsou stanoveny jako ty, které mohou přijmout, vůbec do svého práv- ního řádu nezačlení. Takto „povolené“ jednání států může být v kolizi s jejich závazky plynoucími z mezinárodního práva. Kupříkladu v Úmluvě o právech dítěte je stipulo- vána povinnost státu umožnit dětem se svobodně vyjádřit k záležitostem, které se ho dotýkají, samozřejmě úměrně věku. 41 Pokud ale dítěti nebude umožněno například absolvovat pohovor, což směrnice umožňuje, pak bude vnitrostátní provedení směrni- ce v rozporu s uvedenou úmluvou. S ohledem na to, že získat status nezletilého bez doprovodu znamená získat řadu výhod, objevují se ze strany již zletilých osob pokusy o obejití věkové hranice a začle- nění se do skupiny nezletilých. Ze strany států tomu odpovídají snahy o ochranu tohoto „zajímavého“ statusu před jeho zneužitím osobami zletilými. 42 Pokud mají státy pochybnosti o věku osoby, mohou provádět lékařská vyšetření, a tak věk zpřes- nit; v případných pochybnostech mají uloženo postupovat ve prospěch a považovat osobu za nezletilou. 43 Právo EU se k otázce určování věku podrobněji nevyjadřuje, jen specifikuje, že povaha lékařského vyšetření musí respektovat důstojnost osoby, 44 být co nejméně invazivní a prováděná kvalifikovaným zdravotníkem. 45 Nezletilý bez doprovodu (tedy ten, kdo o sobě tvrdí, že je nezletilý) musí být informován o možnosti provést lékařské vyšetření k určení věku a dát k němu souhlas. Informace se osobě poskytují „v jazyce, kterému rozumí nebo o němž lze důvodně předpokládat, že mu ro- 41 Srov. čl. 12 Úmluvy o právech dítěte. 42 Pro informaci o postavení nezletilých bez doprovodu v členských státech EU srov. Zprávu Evropské agentury základních práv Separated, Asylum Seeking Children in European Union Member States vydanou v roce 2011, dostupná na: http://fra.europa.eu/sites/default/files/fra_uploads/1692-SEPAC-compara- 44 Zde srov. v ČR mezi lety 2004 a 2009 prováděnou ČR mezi lety 2004 a 2009 prováděné lékařské vyšet- ření sexuální orientace, které, ač v ČR dovolené, bylo jako ponižující zacházení odmítnuto řadou dalších států, UNHCR i EU. 45 Srov. čl. 25 odst. 5 směrnice procedurální směrnice. tive-report_EN.pdf (otevřeno 15. 6. 2014). 43 Srov. čl. 25 odst. 6 procedurální směrnice.

248