Scripta Juridica 8 - Casebook 4. vyd.

Indie odmítala tuto argumentaci s tím, že žádný obyčej nemůže vzniknout pouze mezi dvěma státy. Argumentace a závěry rozhodujícího orgánu S 39. Pro účel zjištění, zda-li Portugalsko ustanovilo právo průcho- du, (…) musí Soud přihlížet na události z britského a post-britského období. Během těchto dob se vyvinula mezi Portugalskem a územním suverénem praxe týkající se průchodu k enklávám, na které Portugalsko zakládá právo průchodu, jehož se dovolává. Vůči uplatňování práva průchodu, které Portugalsko zakládá na míst- ním obyčeji, Indie namítá, že vznik místního obyčeje pouze mezi dvěma státy není možný. Je obtížné porozumět tomu, proč by počet států, mezi kterými místní obyčej na základě dlouhodobé praxe může vzniknout, musel být nezbytně větší než dva. Soud neshledává žádný důvod, proč by dlouhodobá praxe mezi dvěma státy, jimi uznávaná jako upravující jejich vztahy, nemohla tvořit základ vzájemných práv a povinností mezi těmito dvěma státy. S 42. Zdá se, že během britského a postbritského období portugalské ozbrojené složky (…) nepřecházely mezi Damanem a enklávami na zá- kladě práva (na průchod) a rovněž po roce 1878 byl takový průchod možný jen s předchozím souhlasem Britů a později Indie, udělovaným buď na základe předem uzavřené reciproční smlouvy nebo pro jednotli- vé případy. Podle názoru Soudu, s přihlédnutím k těmto zvláštním okol- nostem případu, nezbytnost získat povolení k průchodu před jeho usku- tečněním znamená odmítnutí průchodu jako práva. Praxe poukazuje na to, že odnětí a zamítnutí povolení vždy záviselo od uvážení územního suveréna. (…) argument, že takové povolení bylo vždy uděleno, podle názoru Soudu, nemá vliv na právní stav. Nebyl předložen žádný důkaz, který by dokazoval, že udělení povolení k průchodu bylo vnímáno jako závazek náležející Británii nebo Indii. Strany se shodují na tom, že prů- chod soukromých osob a civilních státních úředníků v té době nebyl nijak omezován, kromě běžných kontrol. S 40. (…) Soud proto uzavírá, že ohledně soukromých osob, státních úředníků a zboží všeobecně, existovala během britského a postbritského období stálá a jednotná praxe, dovolující volný průchod mezi Damanem

53