Scripta Juridica 8 - Casebook 4. vyd.

19. Je pravda, že tato pravomoc může být omezena výslovným ustano- vením v rozhodčí dohodě nebo v konstitutivních instrumentech stálých tribunálů, ačkoliv naposledy uvedená možnost je sporná, zvláště když omezení hrozí podkopáním soudní povahy nebo nezávislosti tribunálu. Ale je zcela jasné, že takové omezení, v rozsahu v jakém je přípustné, nemůže být dovozováno bez výslovného ustanovení dovolujícího výjim- ku či z omezení takové pevně zakotvené zásady obecného mezinárodní- ho práva. Protože žádný takový omezující text se neobjevuje ve Statutu Mezinárodního tribunálu, Mezinárodní tribunál může a ovšem i musí uplatnit svou „compétence de la compétence“ a přezkoumat jurisdikční námitku obhajoby s cílem ujistit se o své jurisdikci posuzovat případ ve věci samé (on the merits) . 26. Mnoho argumentů bylo vzneseno odvolatelem na podporu jeho tvrzení, že zřízení Mezinárodního tribunálu je neplatné podle Charty OSN nebo že nebyl řádně ustaven na základě zákona. Mnoho z těchto argumentů bylo předloženo ústně a v písemných podáních u soudního senátu. 27. Soudní senát shrnul námitky odvolatele takto: je řečeno, že „k tomu, aby byl řádně ustaven podle práva by musel být Mezinárodní tribunál vytvořen buď smlouvou, souhlasným aktem států, nebo do- datkem k Chartě OSN, nikoliv rezolucí Rady bezpečnosti. Na podpo- ru tohoto obecného názoru je uváděna řada úvah: že před vytvořením Mezinárodního tribunálu v r. 1993 nikdy nebylo zamýšleno, že by tako- vý ad hoc tribunál mohl být zřízen; že Valné shromáždění, jehož účast alespoň zaručovala úplné zastoupení mezinárodního společenství, ne- bylo zapojeno do jeho vytváření; že nebylo nikdy zamýšleno Chartou, aby Rada bezpečnosti měla podle kapitoly VII zřizovat soudní orgán, natožpak trestní tribunál; že Rada bezpečnosti byla nekonzistentní při vytváření tohoto Tribunálu, zatímco nepřijala podobný krok v případě jiných konfliktních oblastí, v nichž mohlo docházet k porušením me- zinárodního humanitárního práva; že zřízení Mezinárodního tribuná- lu nepodpořilo, ani nebylo s to podpořit mezinárodní mír, jak ukazuje současná situace v bývalé Jugoslávii; že Rada bezpečnosti by nemohla v žádném případě založit trestní odpovědnost jednotlivců a to je to, co svým vytvořením Mezinárodního tribunálu udělala; (…) že žádný poli-

207